chương 1 “Đấu thầu là quá trình lựa chọn nhà thầu để ký kết và thực hiện hợp đồng cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp; lựa chọn nhà đầu tư để ký kết và thực hiện hợp đồng dự án đầu tư theo hình thức đối tác công tư, dự án đầu tư có sử dụng đất trên cơ sở bảo đảm cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế”. Trong giáo trình Hiệu quả và quản lý dự án nhà nước có định nghĩa: “Đấu thầu là quá trình lựa chọn nhà thầu đáp ứng các yêu cầu của bên mời thầu trên cơ sở cạnh tranh giữa các nhà thầu”. Như vậy, đấu thầu xây dựng là quá trình lựa chọn các nhà thầu có đủ tư cách pháp nhân, đủ điều kiện và năng lực thực hiện những công việc có liên quan tới quá trình tư vấn, xây dựng, mua sắm thiết bị và lắp đặt các công trình, hạng mục công trình xây dựng. nhằm đảm bảo tính hiệu quả kinh tế, các yêu cầu kỹ thuật của dự án trên cơ sở cạnh tranh công bằng và minh bạch giữa các nhà thầu.2 Đặc điểm của đấu thầu xây dựng 1.1 Chủ thể tham gia đấu thầu xây dựng Xét về thực chất, đấu thầu xây dựng là một hoạt động mua bán mang tính đặc thù, tính đặc thù thể hiện qua quá trình thực hiện của chủ thể tham gia.
Đấu thầu 6 chính là hoạt động canh tranh xuất phát từ mối quan hệ cung - cầu, diễn ra chủ yếu giữa hai nhóm chủ thể: cạnh tranh giữa bên mời thầu và các nhà thầu và cạnh tranh giữa các nhà thầu với nhau. Trong đó, bên mời thầu chính là chủ đầu tư hoặc đại diện hợp pháp của chủ đầu tư có dự án cần đấu thầu. Ngoài văn bản quyết định đầu tư hoặc giấy phép đầu tư của cấp có thẩm quyền, bên mời thầu phải là đơn vị có đủ năng lực về tài chính, có khả năng tổ chức thực hiện và quản lý dự án. Nhà thầu là tổ chức kinh tế có đủ tư cách pháp nhân và điều kiện để tham gia đấu thầu, phải tuân thủ quy định của pháp luật về đấu thầu.
Để được tham gia, nhà thầu cần phải có: 1) giấy phép kinh doanh hoặc đăng ký hành nghề; 2) đủ năng lực về kỹ thuật và tài chính đáp ứng yêu cầu nên trong hồ sơ mời thầu và 3) hồ sơ dự thầu hợp lệ và chỉ được tham gia một đơn dự thầu trong một gói thầu.2 Đối tượng hàng hóa của đấu thầu xây dựng Khác với các loại hàng hóa thông thường, hàng hóa tham gia đấu thầu xây dựng là hàng hóa đặc biệt. Đó là các dự án xây lắp, các dự án cung ứng hàng hóa, các dự án tư vấn về thiết kế, khảo sát, giám sát, đầu tư… Tính chất hàng hóa của sản phẩm xây dựng thể hiện không rõ ràng do việc tiêu thụ diễn ra trước khi có sản phẩm và thực hiện theo giá dự toán chứ không theo giá thực tế. Khi tiến hành hoạt động mua bán thì người mua luôn muốn mua được sản phẩm với mức giá thấp nhất để tối đa hóa chi phí, còn để tối đa hóa lợi nhuận, người bán lại cố gắng bán được mặt hàng đó ở mức giá cao nhất có thể. Do đó, hoạt động này sẽ nảy sinh sự cạnh tranh giữa người mua (bên mời thầu) và người bán (nhà thầu).
Ngoài ra, do hoạt động mua bán này chỉ diễn ra giữa một người mua và nhiều người bán nên giữa những người bán phải cạnh tranh mạnh mẽ với nhau để bán được sản phẩm của mình. Vì vậy, thông qua việc tổ chức hoạt động cạnh tranh trong đấu thầu xây dựng sẽ hình thành giá thầu hay giá dự toán công trình.3 Các nguyên tắc của đấu thầu xây dựng Đối với bất kỳ hoạt động mua bán nào thì cũng phải có những nguyên tắc nhất định và hoạt động đấu thầu cũng có những nguyên tắc riêng mà bên mời thầu và các 7 nhà thầu phải tuân thủ nghiêm ngặt để đạt hiệu quả cao. Về cơ bản các đối tượng tham gia hoạt động đấu thầu phải tuân thủ các nguyên tắc sau: a) Nguyên tắc công bằng. Nguyên tắc này thể hiện ở hai khía cạnh: các nhà thầu phải cạnh tranh với điều kiện ngang nhau và được đánh giá công bằng.
Tức là mọi nhà thầu đều có quyền bình đẳng về thông tin được cung cấp, không có sự phân biệt đối xử, được trình bày ý kiến một cách khách quan trong quá trình chuẩn bị hồ sơ cũng như trong buổi mở thầu. Ngoài ra, các hồ sơ đấu thầu phải đánh giá theo cùng một chuẩn mực bởi một hội đồng xét thầu có đủ năng lực và phẩm chất, không được thiên vị. Nhà thầu phải được giải thích đầy đủ về lý do được chọn hay bị loại để tránh các trường hợp ngờ vực. b) Nguyên tắc công khai.
Đây là yêu cầu bắt buộc trừ những công trình đặc biệt thuộc bí mật quốc gia, còn lại phải công khai các thông tin cần thiết về việc mời thầu và mở thầu. Thực hiện nguyên tắc này nhằm mục đích đảm bảo sự công bằng và thu hút được nhiều nhà thầu hơn, nâng cao chất lượng công tác đấu thầu. c) Nguyên tắc bí mật. Điều này đòi hỏi bên mời thầu sẽ phải giữ mức giá dự kiến, các ý kiến trao đổi của các nhà thầu trong quá trình chuẩn bị hồ sơ và giữ kín thông tin trong hồ sơ dự thầu của nhà thầu.
Các hồ sơ dự thầu phải niêm phong trước khi đóng dấu và chỉ được bóc niêm phong khi đến giờ mở thầu quy định trước sự chứng kiến của hội đồng mở thầu. Nguyên tắc này nhằm tránh thiệt hại cho chủ đầu tư trong trường hợp giá thầu thấp hơn giá dự kiến và tránh gây thiệt hại cho bên dự thầu do thông tin bị tiết lộ, đảm bảo nguyên tắc công bằng trong đấu thầu. d) Nguyên tắc có đủ năng lực và trình độ. Điều này đòi hỏi bên mời thầu và nhà thầu phải có đủ năng lực về kinh tế, kỹ thuật để thực hiện cam kết khi đấu thầu.
Nguyên tắc này cũng tránh làm thiệt hại và ảnh hưởng đến tính hiệu quả của công tác đấu thấu. e) Nguyên tắc bảo đảm cơ sở pháp lý. Nguyên tắc này đòi hỏi các bên tham gia đấu thầu phải tuân thủ nghiêm các quy định của nhà nước về nội dung, trình tự đấu thầu và các cam kết trong hợp đồng giao nhận thầu.4 Các hình thức đấu thầu Trên thế giới, hình thức đấu thầu quốc tế bao gồm: đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, đấu thầu theo chỉ số, gọi thầu rộng rãi, gọi thầu hạn chế hoặc hợp đồng tương trợ trực tiếp. Ở Việt Nam, theo quy chế đấu thầu ban hành tại Nghị định 88/1999/NĐ - CP ngày 01/09/1999 của Chính phủ, nước ta hiện nay áp dụng các hình thức đấu thầu là: đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, chỉ định thầu, chào hàng cạnh tranh, mua sắm trực tiếp và tự thực hiện, mua sắm đặc biệt.
Đấu thầu rộng rãi. Đây là hình thức không hạn chế số lượng nhà thầu tham gia. Với hình thức này, bên mời thầu phải thông báo công khai trên các phương tiện đại chúng thông tin mời thầu và ghi rõ điều kiện, thời gian dự thầu. Trong trường hợp những gói thầu lớn, phức tạp về công nghệ và kỹ thuật, bên mời thầu còn phải tiến hành sơ tuyển để lựa chọn nhà thầu có tự cách, năng lực tham gia đấu thầu.
Phạm vi áp dụng: Đấu thầu rộng rãi là hình thức chủ yếu áp dụng trong đấu thầu. Các hình thức khác chỉ được áp dụng khi có đầy đủ căn cứ và được người có thẩm quyền chấp thuận trong kế hoạch đấu thầu. Đấu thầu hạn chế. Là hình thức mà bên mời thầu chỉ mời một số nhà thầu có khả năng đáp ứng các yêu cầu của hồ sơ mời thầu.
Phạm vi áp dụng: Khi chỉ có một số nhà thầu đáp ứng được yêu cầu của hồ sơ mời thầu nhưng tối thiểu phải có 5 nhà thầu có khả năng tham gia; các nguồn vốn sử dụng có yêu cầu tiến hành đấu thầu hạn chế; hoặc do tình hình cụ thể của gói thầu mà việc đấu thầu hạn chế có lợi thế. Chỉ định thầu. Đây là hình thức đặc biệt mà bên mời thầu chỉ thương thảo hợp đồng với duy nhất một nhà thầu được chỉ định bởi người có thầm quyền quyết định đầu tư. Nếu không đạt được yêu cầu thì mới thương thảo với nhà thầu khác.
Phạm vi áp dụng: trong các trường hợp bất khả kháng do thiên tai, địch hóa, được phép chỉ định ngay đơn vị có đủ năng lực để thực hiện công trình kịp thời; gói thầu có tính chất nghiên cứu, thử nghiệm, bí mật quốc gia, bí mật an ninh, bí mật quốc phòng do Thủ tướng Chính phủ quyết định; hoặc gói thầu đặc biệt do Thủ tướng 9 Chính phủ quyết định trên cơ sở báo cáo thẩm định của Bộ kế hoạch và đầu tư, ý kiến bằng văn bản của cơ quan tài trợ vốn và cơ quan có liên quan. Chào hàng cạnh tranh. Đây là hình thức được áp dụng cho những gói thầu mua sắm hàng hóa có giá trị dưới 2 tỉ đồng. Mỗi gói thầu có ít nhất 3 chào hàng từ 3 nhà thầu khác nhau trên cở sở yêu cầu chào hàng.
Việc gửi chào hàng có thể thực hiện bằng cách gửi trực tiếp, qua đường bưu điện hoặc các phương tiện khác. Mua sắm trực tiếp. Hình thức này được áp dụng cho trường hợp bổ sung hợp đồng cũ đã thực hiện xong (dưới 1 năm) hoặc hợp đồng đang thực hiện với điều kiện chủ đầu tư có nhu cầu tăng thêm số lượng hàng hóa hoặc khối lượng công việc mà trước đó đã tiến hành đấu thầu nhưng không được vượt quá mức giá hoặc giá đã ký trong hợp đồng trước đó. Đây là một hình thức của chỉ định thầu.
Tự thực hiện. Hình thức này chỉ áp dụng đối với các gói thầu mà chủ đầu tư có đầy đủ năng lực để thực hiện. Đây cũng là một hình thức đặc thù của chỉ định thầu. Mua sắm đặc biệt.
Hình thức này được áp dụng đối với một số ngành hết sức đặc biệt mà nếu không có quy định riêng thì không thể đấu thầu được. Cơ quan quản lý ngành phải tự xây dựng quy trình thực hiện đảm bảo các mục tiêu của quy chế đấu thầu và có ý kiến thỏa thuận từ Bộ Kế hoạch và Đầu tư để trình Thủ tướng Chính phủ quyết định.