Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ ÁP DỤNG ÁN LỆ TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 1. Khái quát chung về án lệ 1. Án lệ là một trong những nguồn của pháp luật Quan điểm chung của các nhà Luật học hiện nay đều coi án lệ là một trong các loại nguồn của pháp luật và là một phần cấu thành nên tiền lệ pháp, bao gồm những quyết định, bản án của Tòa án được Nhà nước thừa nhận như là khuôn mẫu có giá trị pháp lý để giải quyết những trường hợp tương tự khi đạt được những điều kiện nhất định. Theo Từ điển Luật học thì nguồn của pháp luật là: “1.Nơi chứa quy tắc pháp luật cần thiết cho xử sự của chủ thể pháp luật hay nơi chứa đựng quy phạm pháp luật.
Theo nghĩa này, nguồn của pháp luật đồng nghĩa với khái niệm “hình thức pháp luật” bao gồm: pháp luật tập quán, pháp luật án lệ, văn bản quy phạm pháp luật (Xt.Hình thức pháp luật).Cơ sở hình thành nên nội dung pháp luật. Theo nghĩa này, khái niệm nguồn của pháp luật rộng hơn khái niệm hình thức pháp luật. Ngoài pháp luật tập quán, nguồn của pháp luật còn bao gồm: các học thuyết chính trị - pháp luật; học thuyết về pháp luật; đường lối chính trị của đảng cầm quyền; truyền thống văn hóa, đạo đức của dân tộc; các nguyên tắc cơ bản của công lí…”3 Từ điển Black Law Dictionary cũng đưa ra định nghĩa về nguồn luật khá rộng: “Nguồn của pháp luật. Cái mà (như Hiến pháp, điều ước, đạo luật hoặc tập quán) quy định quyền lực của luật và của các quyết định của TA; điểm khởi nguồn của pháp lý hoặc sự phân tích pháp lý,…”4.
Học giả Michel Virally đã định nghĩa nguồn hình thức là: “Các phương pháp thiết lập các quy phạm pháp luật, tức là các cách thức và văn bản thông qua đó các văn bản quy phạm này có thể tồn tại về mặt pháp lý, trở thành bộ phận của pháp 3 Từ điển Luật học, Nhà xuất bản Từ điển bách khoa, Nhà xuất bản Tư pháp, năm 2006. 4 Nguyễn Thị Minh Tâm (2016), Xây dựng và áp dụng án lệ giải quyết tranh chấp dân sự ở Việt Nam hiện nay, Luận văn Thạc sỹ luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội. 10 luật thực định và phát huy hiệu lực”5. Theo đó, nguồn hình thức chính là các phương thức tồn tại của quy phạm pháp luật, là nơi chứa đựng các quy phạm pháp luật.
Còn về nguồn nội dung, Jean Claude Ricci cho rằng: “Đó là căn nguyên của pháp luật: các động cơ chính trị, kinh tế, xã hội, tôn giáo, văn hóa, đạo đức,…” 6 Như vậy, có nhiều cách hiểu và cách tiếp cận khác nhau về nguồn của pháp luật, có thể hiểu theo nghĩa hẹp là nơi chứa đựng các quy định mà Thẩm phán có thể căn cứ vào đó để giải quyết vụ việc; hiểu theo nghĩa rộng là nguồn gốc của các quy phạm pháp luật, các khái niệm, tư tưởng pháp lý mà các cơ quan có thẩm quyền đã tạo ra hoặc những quy định pháp luật đã được công bố rõ ràng. Án lệ là nguồn của pháp luật, vì vậy, nó chứa đựng những quy tắc xử sự chung và cung cấp các quy phạm pháp luật. Án lệ bổ sung những lỗ hổng, thiếu khuyết của pháp luật thành văn, khắc phục được tình trạng thiếu pháp luật chưa quy định kịp thời, giúp các chủ thể có thẩm quyền rút ra giải pháp để giải quyết các vụ việc cụ thể. Án lệ là một loại nguồn luật đóng vai trò quan trọng, tạo điều kiện cho việc áp dụng pháp luật được thuận lợi và thống nhất.
Khái niệm và đặc điểm của án lệ Thuật ngữ “án lệ” có nguồn gốc Latinh được hiểu là việc có trước, xảy ra trước hay cách xử lí một tình huống nhất định, được xem là một mẫu mực cho việc xử lí trong những tình huống tương tự về sau. Ở nước Anh và các nước theo hệ thống thông luật (Common Law), án lệ được coi là một nguồn quan trọng của pháp luật, không kém văn bản quy phạm pháp luật.7 Từ gốc của án lệ theo tiếng Anh là “precedent”. Theo Tiếng Việt “precedent” có nghĩa là tiền lệ. Theo từ điển Black’s Law thì khái niệm án lệ được hiểu theo hai nghĩa sau: “1).
Án lệ là việc làm luật của Tòa án trong việc công nhận và áp dụng các quy tắc 5 Nguyễn Thị Minh Tâm (2016), Xây dựng và áp dụng án lệ giải quyết tranh chấp dân sự ở Việt Nam hiện nay, Luận văn Thạc sỹ luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội. 6 Nguyễn Thị Minh Tâm (2016), Xây dựng và áp dụng án lệ giải quyết tranh chấp dân sự ở Việt Nam hiện nay, Luận văn Thạc sỹ luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội. 7 Từ điển Luật học, Nhà xuất bản Từ điển bách khoa, Nhà xuất bản Tư pháp, năm 2006. 11 mới nhằm thực thi công lý; 2).
Vụ việc đã được giải quyết làm cơ sở để đưa ra phán quyết cho những trường hợp có tình tiết hoặc vấn đề tương tự sau này”8. Theo quan điểm của các nhà Luật học Anh, Mỹ thì án lệ được hiểu theo hai nghĩa: “Theo nghĩa rộng, án lệ là nguyên tắc bắt buộc đòi hỏi Thẩm phán trong hệ thống các cơ quan Tòa án khi xét xử một vụ việc cụ thể cần phải căn cứ ngay vào các bản án, các vụ việc trước đó, đặc biệt là các phán quyết của các Tòa cấp cao (Hight Court), Tòa phúc thẩm (Court of Appeal) và Tòa án tối cao (Supreme Court), hay là những nguyên tắc không theo luật định được đưa ra từ các quyết định tư pháp, hay là hệ thống những nguyên tắc bất thành văn đã được công nhận và hình thành thông qua các quyết định của Tòa án. Theo nghĩa hẹp, án lệ được hiểu bao gồm toàn bộ các quyết định, bản án được tuyên bố bởi Tòa án và có giá trị như nguồn luật, đưa ra những nguyên tắc, nền tảng áp dụng cho các vụ việc xảy ra sau này, hay là cách thức sử dụng các nguyên tắc có sẵn như là những căn cứ áp dụng để quyết định các vụ việc xảy ra trong tương lai”9. Ở các nước Dân luật không thừa nhận án lệ là một nguồn luật chính thức bắt buộc nên án lệ thường được hiểu là những bản án, quyết định của Tòa án có chứa đựng cách giải quyết vấn đề pháp lý mới, có giá trị tham khảo để giải quyết các vụ việc tương tự về sau10.
Ở Việt Nam, khái niệm án lệ xuất hiện tương đối muộn mặc dù trên thực tế vẫn được sử dụng như là một nguồn của pháp luật. Trước năm 2015, khái niệm về án lệ còn nhiều quan điểm khác nhau như: Trong Từ điển Tiếng Việt, án lệ được hiểu là: “Quyết định của Tòa án đã thành lệ”11 8 Nguyễn Thị Hoài Thương (2021), Áp dụng án lệ để giải quyết các tranh chấp trong kinh doanh, thương mại ở Việt Nam, Luận án Tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật, Đại học Huế. 9 Ma Thị Thanh Hiếu, Án lệ và vai trò của án lệ, một số kiến nghị, đề xuất về việc xây dựng, áp dụng án lệ ở Việt Nam hiện nay, Tạp chí khoa học & công nghệ số 133 năm 2015. 10 Nguyễn Thị Hoài Thương (2021), Áp dụng án lệ để giải quyết các tranh chấp kinh doanh, thương mại ở Việt Nam, Luận án tiến sỹ luật học, Trường Đại học Luật, Đại học Huế.
11 Từ điển Tiếng Việt, Nhà xuất bản Từ điển bách khoa, năm 2014. 12 Theo Từ điển Luật học, án lệ được hiểu là “Bản án đã tuyên hoặc một sự giải thích, áp dụng pháp luật được coi như một tiền lệ làm cơ sở để các Thẩm phán sau đó có thể áp dụng trong các trường hợp tương tự”12. Giáo trình Lý luận Nhà nước và pháp Luật của trường Đại học Luật Hà Nội cho rằng: Án lệ là hình thức pháp luật do các Thẩm phán sáng tạo ra bằng các bản án mẫu mực, đưa lại công bằng, công lý trong xã hội. Những bản án này được coi là khuôn mẫu để áp dụng cho các vụ việc tương tự về sau.13 Tác giả Nguyễn Thị Hồi khẳng định án lệ là quyết định hoặc lập luận, nguyên tắc hoặc sự giải thích pháp luật do Tòa án đưa ra khi giải quyết một vụ việc cụ thể được Nhà nước thừa nhận làm mẫu hoặc làm cơ sở để Tòa án dựa vào đó đưa ra quyết định hoặc lập luận để giải quyết vụ việc khác xảy ra về sau có nội dung hoặc tình tiết tương tự.14 Theo tác giả Nguyễn Văn Nam: “Án lệ là bản án hoặc quyết định của Tòa án, nó tạo lập quy tắc hoặc căn cứ pháp lý đáng tin cậy cho việc quyết định các vụ việc tương tự trong tương lai”15.
Như vậy, có quan điểm cho rằng án lệ là toàn bộ bản án, quyết định, có quan điểm cho rằng án lệ chỉ là phần quyết định, lập luận trong bản án, quyết định được công bố là án lệ. Do chưa được pháp luật quy định cụ thể nên có nhiều cách hiểu khác nhau. Đến năm 2015, án lệ mới được pháp luật hóa trong Nghị quyết 03/2015/NQ- HĐTP ngày 28/10/2015. Hiện nay, án lệ được hiểu như sau: “Án lệ là những lập luận, phán quyết trong bản án, quyết định đã có hiệu lực pháp luật của Tòa án về một vụ việc cụ thể được Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao lựa chọn và được Chánh án Tòa án nhân dân tối cao công bố là án lệ để các Tòa án nghiên cứu, 12 Từ điển Luật học, Nhà xuất bản Từ điển bách khoa, Nhà xuát bản Tư pháp, năm 2006.
13 Ma Thị Thanh Hiếu, Án lệ và vai trò của án lệ, một số kiến nghị, đề xuất về việc xây dựng, áp dụng án lệ ở Việt Nam hiện nay, Tạp chí Khoa học & Công nghệ, số 133 năm 2015. 14 Đặng Thị Thơm, Nguyễn Đình Phong (2013), Vai trò của án lệ và kinh nghiệm áp dụng án lệ ở các nước trên thế giới, Tạp chí Nhân lực khoa học xã hội, số 5-2013. 15 Nguyễn Văn Nam (2012), Lý luận và thực tiễn về án lệ trong hệ thống pháp luật của các nước Anh, Mỹ, Pháp, Đức và những kiến nghị đối với Việt Nam, Luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội. 13 áp dụng trong xét xử.