Chương 1 LÝ LUẬN CHUNG VÀ PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA THEO PHƯƠNG THỨC MỘT GIAI ĐOẠN, HAI TÚI HỒ SƠ 1. Khái niệm về đấu thầu mua sắm hàng hóa theo phương thức một giai đoạn, hai túi hồ sơ 1. Khái niệm “Đấu thầu” Trước hết, thuật ngữ “đấu thầu” đã xuất hiện từ lâu. Theo Từ Điển Luật học A Law Dictionary, Adapted to the Constitution and Laws of the United States bởi John Bouvier, xuất bản năm 1856 có viết: “A bid is an offer to pay a specified price for an article about to be sold at auction.
The bidder has a right to withdraw his bid at any time before it is accepted, which acceptance is generally manifested by knocking down the hammer.” [33] (Tạm dịch: Đấu thầu là một đề nghị trả giá xác định cho một sản phẩm sắp được bán đấu giá. Nhà thầu có quyền rút lại giá thầu của mình bất cứ lúc nào trước khi được chấp nhận, sự chấp nhận này thường được biểu hiện bằng cách hạ búa). Theo Từ điển tiếng Việt của Viện Ngôn ngữ học, xuất bản năm 2003, NXB Đà Nẵng – Từ điển học, trang 302 thì “đấu thầu là việc tổ chức cuộc đọ sức công khai ai nhận làm, ai bán với điều kiện tốt nhất”[26,tr.302] Dưới góc độ pháp lý, khoản 1 Điều 214 Luật Thương mại 2005 có quy định về khái niệm đấu thầu đối với hàng hóa, dịch vụ như sau: “Đấu thầu hàng hoá, dịch vụ là hoạt động thương mại, theo đó một bên mua hàng hoá, dịch vụ thông qua mời thầu (gọi là bên mời thầu) nhằm lựa chọn trong số các thương nhân tham gia đấu thầu (gọi là bên dự thầu) thương nhân đáp ứng tốt nhất các yêu cầu do bên mời thầu đặt ra và được lựa chọn để ký kết và thực hiện hợp đồng (gọi là bên trúng thầu)”[29]. 8 n Trước đây, tại khoản 2 Điều 4 Luật đấu thầu năm 2005 quy định khái niệm đấu thầu như sau: “Đấu thầu là quá trình lựa chọn nhà thầu đáp ứng các yêu cầu của bên mời thầu để thực hiện gói thầu thuộc các dự án quy định tại Điều 1 của Luật này trên cơ sở bảo đảm tính cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế.”[27] Theo đó, các hoạt động đấu thầu để lựa chọn nhà thầu cung cấp dịch vụ tư vấn, mua sắm hàng hoá, xây lắp đối với gói thầu thuộc các dự án sau đây: “1.
Dự án sử dụng vốn nhà nước từ 30% trở lên cho mục tiêu đầu tư phát triển, bao gồm: a) Dự án đầu tư xây dựng mới, nâng cấp mở rộng các dự án đã đầu tư xây dựng; b) Dự án đầu tư để mua sắm tài sản kể cả thiết bị, máy móc không cần lắp đặt; c) Dự án quy hoạch phát triển vùng, quy hoạch phát triển ngành, quy hoạch xây dựng đô thị, nông thôn; d) Dự án nghiên cứu khoa học, phát triển công nghệ, hỗ trợ kỹ thuật; đ) Các dự án khác cho mục tiêu đầu tư phát triển; 2. Dự án sử dụng vốn nhà nước để mua sắm tài sản nhằm duy trì hoạt động thường xuyên của cơ quan nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, đơn vị vũ trang nhân dân; 3. Dự án sử dụng vốn nhà nước để mua sắm tài sản nhằm phục vụ việc cải tạo, sửa chữa lớn các thiết bị, dây chuyền sản xuất, công trình, nhà xưởng đã đầu tư của doanh nghiệp nhà nước.” Theo thời gian, để phù hợp với tình hình thực tế, pháp luật đấu thầu hiện hành đã có sự điều chỉnh lại khái niệm đấu thầu như sau: “Đấu thầu là quá trình lựa chọn nhà thầu để ký kết và thực hiện hợp đồng cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp; lựa chọn nhà đầu tư để ký kết và thực hiện hợp đồng dự án đầu tư theo hình thức đối tác công tư, 9 n dự án đầu tư có sử dụng đất trên cơ sở bảo đảm cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế.”[30] Như vậy, từ quy định nêu trên, có thể thấy, đấu thầu được hiểu là quá trình mà chủ đầu tư lựa chọn ra nhà thầu có thể đáp ứng các yêu cầu của mình để ký kết và thực hiện hợp đồng như hợp đồng cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp; hoặc thông qua quá trình này lựa chọn nhà đầu tư để ký kết và thực hiện hợp đồng dự án đầu tư theo hình thức đối tác công tư, dự án đầu tư có sử dụng đất. Trong đó, thông qua đấu thầu mà bên mua tổ chức thì bên bán, chính là các nhà thầu sẽ cạnh tranh nhau để giành được quyền cung cấp mua hàng hóa, dịch vụ đó với giá đủ bù đắp các chi phí đầu vào và đảm bảo mức lợi nhuận cao nhất có thể cho bên mình.
Bên mua sẽ lựa chọn nhà thầu nào mà mang lại cho bên mua hàng hóa hoặc dịch vụ có thể thỏa mãn các yêu cầu về kĩ thuật, chất lượng trong hồ sơ mời thầu và đặc biệt là chi phí thấp nhất. Nói chung, bản chất của đấu thầu như 1 sự cạnh tranh lành mạnh có tính công bằng, minh bạch và mang lại hiệu quả kinh tế để được thực hiện công việc nào đó, yêu cầu nào. Đấu thầu có một số đặc điểm cơ bản như sau: Thứ nhất, đấu thầu là một hoạt động thương mại mà bên dự thầu là các thương nhân đáp ứng đủ điều kiện và hướng tới là lợi nhuận từ việc ký kết, thực hiện hợp đồng; còn bên mời thầu thông qua hoạt động đấu thầu để ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa, hoặc sử dụng dịch vụ với bên nhà thầu mà có thể đáp ứng các điều kiện tốt nhất của mình. Thứ hai, đấu thầu là một giai đoạn tiền hợp đồng.
Mục đích cuối cùng của đấu thầu là lựa chọn nhà thầu để ký kết và thực hiện hợp đồng theo quy định của Luật đấu thầu. Sau khi quá trình lựa chọn nhà thầu hoàn tất, nhà thầu trúng thầu được lựa chọn sẽ cùng với đơn vị tổ chức đấu thầu đàm phán, 10 n thương thảo để kí kết và thực hiện hợp đồng. Vì vậy, có thể coi đấu thầu là giai đoạn tiền hợp đồng. Thứ ba, các bên tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ cũng chính là bên mua và bên bán hàng hóa/ dịch vụ.
Bên mời thầu có nhu cầu mua sắm hàng hóa hoặc sử dụng dịch vụ. Thông qua hoạt động đấu thầu, thương nhân nào có năng lực cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ cho gói thầu mà bên mời thời yêu cầu thì sẽ tham gia dự thầu. Nếu lựa chọn được nhà thầu, các bên tiến hành thương thảo, ký kết hợp đồng. Khi đó, bên dự thầu mà trúng thầu sẽ trở thành bên mua, bên mời thầu sẽ trở thành bên bán trong quan hệ mua bán hàng hóa hoặc cung cấp dịch vụ.
Thứ tư, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là một quá trình mua bán hàng hóa, dịch vụ với sự tham gia của một bên mời thầu và nhiều nhà thầu khác. Đấu thầu là cách thức cạnh tranh giữa các nhà thầu để có thể được lựa chọn thực hiện gói thầu. Vì vậy mà đấu thầu thu hút nhiều nhà thầu khác tham gia để cùng cạnh tranh với mình. Từ đó, giúp người mua lựa chọn người bán phù hợp nhất đáp ứng các yêu cầu của mình.
Thứ năm, hình thức pháp lý của quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được thể hiện ở hồ sơ mời thầu và hồ sơ dự thầu. Theo quy định của pháp luật đấu thầu thì hồ sơ mời thầu là toàn bộ tài liệu làm căn cứ để nhà thầu, nhà đầu tư chuẩn bị hồ sơ dự thầu và để bên mời thầu tổ chức đánh giá hồ sơ dự thầu nhằm lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư. Còn hồ sơ dự thầu là toàn bộ tài liệu do nhà thầu, nhà đầu tư lập và nộp cho bên mời thầu theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu. Các hồ sơ này thể hiện năng lực có thể đáp ứng của bên dự thầu theo những yêu cầu được thể hiện ở hồ sơ mời thầu để có thể nhà thầu phù hợp nhất.
Thứ sáu, giá của gói thầu là giá trị của gói thầu được phê duyệt trong kế hoạch lựa chọn nhà thầu. Bên dự thầu nếu đưa ra giá cao hơn khả năng tài 11 n chính được thể hiện tại kế hoạch lựa chọn nhà thầu của bên mời thầu thì chất lượng hàng hóa, dịch vụ có tốt cũng khó có thể trúng thầu. Nhà thầu dự thầu nào có thể đáp ứng được các yêu cầu của bên mời thầu trong kế hoạch lựa chọn nhà thầu nhưng có giá càng thấp so với giá của gói thầu thì sẽ càng có cơ hội chiến thắng. Vai trò của đấu thầu Đấu thầu là cách thức cạnh tranh trong việc nhận dự án một cách công khai, minh bạch và công bằng nhất cho các nhà thầu tham gia đấu thầu.
Thông qua đấu thầu, bên mời thầu có thể lựa chọn được nhà thầu phù hợp nhất với giá thấp nhất nhưng vẫn đảm bảo cho việc hiệu quả kinh tế trong việc đầu tư dự án của mình. Vai trò của đấu thầu với chủ đầu tư dự án: Việc tổ chức đấu thầu là quá trình giúp chủ đầu tư dự án tìm ra được nhà thầu phù hợp nhất để thực hiện có hiệu quả về yêu cầu chất lượng của dự án; hàng hóa, dịch vụ đảm bảo cả về chất lượng và giá cả, giúp tiết kiệm nguồn vốn đầu tư dự án nhưng vẫn đem lại hiệu quả kinh tế. Vai trò của đấu thầu với nhà thầu: Khi tham gia đấu thầu, các nhà thầu buộc phải cạnh tranh nhau để có thể tìm kiếm các cơ hội tham dự đấu thầu các gói thầu, để có thể trúng thầu và thương thảo, kí kết hợp đồng, tạo cơ hội việc làm cho người lao động nhà thầu và phát triển sản xuất. Thông qua việc tham gia đấu thầu các dự án, nhà thầu biết cách hoàn thiện hơn ở mọi phương diện để đáp ứng yêu cầu của dự án, để có thể trúng thầu.
Từ đó, các nhà thầu sẽ phải nâng cao năng lực của mình, nâng cao kỹ thuật để có thể thực hiện các dự án. Vai trò với kinh tế đất nước: thông qua hoạt động đấu thầu, chủ đầu tư lựa chọn được nhà thầu với chi phí tiết kiệm nhưng vẫn đảm bảo được chất lượng.