CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ ĐÀU TƯ THEO HÌNH THỨC HỢP ĐÒNG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ PHAP LUAT VỀ DAU TU THEO HÌNH THỨC HOP DONG HOP TAC KINH DOANH 1. Khái quát về đầu tu theo hình thức hep đồng hợp tác kinh doanh 1. Khái uiệm và đặc điểm của dan te theo hình thức hop doug hợp tác kinh đoanh 1. Khải niệm về đâu tư theo hình thức hop đồng hợp tác kinh doanh Pháp luật chua đưa ra một khái niệm cụ thé nào vé đầu tư theo hình thức hop đông hep tác kinh doanh (hep đông BCC) nên để có thé đưa ra khái niém, can tim hiéu khái quát về đầu tư, các hình thức dau tư và hợp đẳng BCC Dautưlà khái niệm.
phổ biến, được sử dụng trong nhiều lĩnh vực khác nhau. của đời sông xã hồi.Theo cách định nghiia truyền thông của Viện N gôn ngữ học trong Từ dién trống Việt thi đầu tư là việc “bd nhân lực, vật lực, tai lực vào công việc gì, trên cơ sở tính toán hiệu quả kinh tê, xã hội"? Từ cách định nghĩa nay, trong mỗi linh vực khác nhau, khái tiệm đầu tư lại được tiép cận cụthé, chi tiét hon. Dưới góc độ pháp lý, dau tư được hiéu là việc sử dung các nguồn lực trên cơ sở tính toán lợi ích kinh tê - xã hội, theo các hình thức và cách thức do pháp luật quy. đính nhằm mục dich thu vệ lợi nhuận hoặc lợi ích kinh té - xã hội).
Theo do, dudi góc đô này, hoạt đông dau tư được đề cập có tính chat kinh doanh thương mai, là việc nha đầu tư bỏ các nguén lực dé đầu tư nhằm mục đích sinh lợi. Quan điểm nay đã được thé hiện 16 trong các quy định của pháp luật đầu tư của Viet Nam từ LĐT 2005 LĐT 20145 và hiện nay là LĐT 2020, sửa đổi 66 sung năm 20226. Dưới góc độ ngôn ngũ, khái niệm “bình thức” là toàn thể những gì nói chung lam thành bê ngoài của sự vật, hiện tượng hoặc là cách tiên hành, cách thé hiện một hoạt động nhằm mục đích cụ thể. Xuất phát từ khái niệm nay, trong lĩnh vực đầu tư, “hình thức đầu ty” được hiểu là cách thức thực hiện hoat động dau tư, là biểu hiện * Viện Ngôn ngặ học, Từ điển riếng Viết, NXB.
Di Ning, Đà Ning, 2003,tr 301 ˆ Nguyễn Quy Trong, Nguyen Thị Yên (Chủ biện), Giáo minh Luật Ban te, NB. Tư pháp, Hi Nội, 202,0 8. 3 Xem Dieu 1 và khoản 1 Điều3 Luật Đầu trnăm 2005 ` Khoin5 Điều3 Luật Đầu trnim 2014. * Khoản$ Điều3 Luật Đầu trnim 2020, sửa đổi, bổ sung năm 2022 bên ngoài đề nhận điện hoạt động đầu tư.
Một hinh thức dau tu sẽ cho thay cách thức đầu tư vốn nlư thé nào, tính chat liên kết trong góp von và quản lý von ra sao, cùng với đó là sự phên chia két quả kinh doanh giữa các nhà đầu tư. Từ góc độ quan trị, dựa trên yêu tô quản lý hoạt động đầu tư của các nhà dau tư mà hoạt động dau tư được phân chia thành dau tư trực tiệp và đầu tư gián tiệp. Đâu tư trực tiếp là hình thức dau tư do nha đầu tư bö von đầu tư và tham gia quản lý hoạt đông đầu tư. Dau tư gián tiếp là hình thức đâu tư mà nha đầu tư bỏ vốn đầu tư nhưng không tham gia quản lý hoạt động đầu tư.
Xét về mat bản chất, các hình thức dau tư theo quy định của LĐT hiên hành” (bao gồm cả hình thức hợp đồng du án PPP theo quy đình của Luật Đâu tư theo phương thức đối tác công tư 2020, sửa đổi bô sung năm 2022) là các hình thức đầu tư trực tiếp và nhằm mục đích lợi nhuận. Theo đó, nhà đâu tư thực luận đầu tư vén và tham gia quản lý hoạt động đầu tư, sử dung vốn dau tư kinh doanh vì mục tiêu lợi ninuên. Do vậy, trường hợp mua cô phân của công ty mà không tham gia quản lý hoạt đông đầu tư (dau tư gián tiếp) sẽ không phải là đối tương hướng tới của LDT 2020 cũng như Luật Doanh nghiệp 2020 mà chiu sự điều chỉnh của Luật Chúng khoán. 2019 và các văn bản pháp luật có liên quan.
Khai niém hop đồng hợp tác kinh doanh được quy định tại khoản 14 Điều 3 LDT 2020, sửa đổi bổ sung năm 2022 với nội dung. “Hợp đồng hợp tác lanh doanh (san dy gọi là hợp đồng BCC) là hop đồng được ký: giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác linh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm theo quy đình của pháp luật mà không thành lập tô chức kinh tế ”. Liên hệ với khái niệm về hợp đồng hợp tác được quy định tại khoản 1 Điêu 504 Bộ luật Dân sự 2015: “Hop đồng hop tác là sự théa thuận giữa các cá nhân, pháp nhân về việc cùng đóng góp tài sản công sức để thực hiện công việc nhất đình cing hướng lợi và cìmg chịu trách nhiệm °, có thé thay hei quy định này mang nhiêu nét tương dong Cu thé, các bên trong quan hệ hợp tác cùng liên kết để thực luận mét hoặc một số hành vi kinh doanh chung, cùng góp vốn hoặc công sức dé tiên hành kinh doanh chung, cùng chia sé lợi nhuận và rủi ro. Từ những phân tích trên, có thé hiểu rằng.
Dau tư theo hình thức hop đồng hop tác kảnh doanh là hình thức đầu tư trực tiếp, được thực hiện trên cơ sở hợp đồng Ì Điều 21 Luật Đầu trnim 2020, sửa đổi, bố smgnim 2022 được giao kết giữa các nhà đâu tư nhằm hợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhudn, phân chia sản phẩm theo quy đình của pháp luật mà không thành lập tổ chức kinh tế 1. Đặc điểm của đâu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh Thứ nhất, về tính chất Dau tư theo hợp đẳng BCC là hình thức đầu tư trực tiếp, do đó nha đầu tư không chỉ bỏ von đầu tư mà con trực tiép tham gia quản lý hoạt động dau tư Day là quan hệ đầu tư được thiết lập trên cơ sở pháp lý 1a hợp đông BCC, các nha đầu tư chung von kinh doanh nhưng không thành lập tổ chức kinh tế mới, không bi rang buộc về mặt tô chức như hành thức hợp tác liên doanh hay thành lập một doanh nghiệp mới. Nhờ đó, chủ thé tham gia dau tư theo hình thức này sẽ nhân danh tu cách pháp lý độc lập của minh dé có thé chủ đông trong việc thực hiện đúng các quyên, ngiĩa vụ theo thoả thuận trong hop đông và mang lai cho các nhà đầu tư sự linh hoạt, tinh độc lập, it phụ thuộc vào đối tác trong quá trình thực hiện chr án N goai ra, các nhà đầu tư cũng tránh được những mâu thuần, bat đông trong việc quản ly do không phải đồng sở hữu cli của mat tổ clưức kinh tế mới nào. Trong quá trình dau tư theo hợp đông BCC, mac di các bên có thỏa thuận thành lập Ban điều phối dé thực hiện hợp đông nhung Ban này không có tư cách pháp nhân và không phải là đại điện pháp lý cho các bên.
Thứ hai, về chit thé tham gia quan hệ đầu tư Chủ thé them gia quan hệ dau tư theo hợp đồng BCC là các nhà đầu tư, bao gồm cả nhà dau tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài va tổ chức kinh tế có vén đâu tư nước ngoàiÊ. Số lượng chủ thé tham gia quan hệ dau tư theo hình thức này là không giới han, có thé bao gồm hai hoặc nhiéu nha dau tư (hợp tác song phương hoặc hợp ` Có một điểm cần chủ ý ở đây 1š tuỷ thuộc vio từng trường hop mi việc thực hiện hoạt đồng đầu trói dung và hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC néiriing của tổ chức kmhté có yên đầu tư nước ngoàisẽ cô sư khác biệt cin cứ theo quy định tại khoản 1 và khoản2 Điều 23 LDT 2020, sửa đôi bỏ sưng nim 2022. Cutt - Neuto chức kinh tỉ có vốn đầu trrarớc ngoài thuộc một trong ba trường hợp sau thỉ tổ chức do sẽ thuc hiện. hoạt động đầu tr tho hợp đông BỨC của mà tại Việt Nun với nhữnng điều kiện và thủ tục đầu tr gong nar guy dish đôi với nhà dầu trrutớc ngoài, ba trường hợp đó là: @) Có nhủ.
đầu trướcngoài nắm git trên 50% von điều lệ hoặc có da sốthành viên hợp danh la cá nhân nước ngoài đôi với tô chức kinh tế là công ty hợp danh; (i) Có tô chức kin té quy đình tai điển a khoăn 1 Điều này nim giữ trên 50% von điều lì; (ii) Có nhà 'txrruốc ngoài và to chức kmh tê quy đÿph tại điểm a khoản 1 Điều này nim gift trên 50% von điều lẻ, - Nếu tổ chức kink tệ có ven đầu tr rưrớc ngoài không thuốc trường hợp nào di nêu ở trên thì tổ chức đó sẽ thuc hiện hoạt độngđầu tư theo hopdong BCC của mình tại Việt Nam với những điều kiện và thủ tục đầu tư. giống nửny quy dh đối với nhà đầu tr trong nước.„đề ngin gon, trong khóa nin này em số noi dumg nhủ đầu tư li tổ chúc, cá nhân thực hiền hoạt động đầu trkmh domh, bao gồn rửa đầu tư trong rước và nhà đầu trrutớc ngoài tác đa phương), tuỷ thuộc vào quy mô của dự án cũng như nhụ câu, khả năng và mong muốn của các nhà dau tư. Từ việc chủ thé tham gia, thực hiện quan hệ đầu tư theo hop đông BCC có thể bao gồm nhiéu bên, có thé phân biệt dau tư theo bình thức hop đông BCC với các quan hệ khác trong hoạt động thương mai khác nhu mua bán hang hóa hay cung ứng dich vu. Bởi những quan hệ do thường chỉ có sự tham gia của hai bên (ví dụ: một bên mua và một bên bán, một bên cưng ứng dich vu và một bên sử dụng dịch vu).
Thứ ba, về nội ding quanhệ đầu te Cũng như các quan hệ đầu tư khác, đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC cũng đời héi các nhà dau tư phải bỏ vén dé cùng kinh doanh, cùng chịu rủi ro, cùng phân chia kết quả kinh doanh Vì đây lả quan hệ đầu tư được thiết lập trên cơ sở hợp đông, các nhà đầu tư ràng buộc với nhau bằng các cam kết do chính họ thoả thuận va soạn thảo trong hợp đông ít chịu sự điêu chỉnh bởi các quy định của pháp luật nên hop đông BCC là cơ sở chủ yêu dé xác định quyên, ngifa vụ và lợi ích hợp pháp của các nhà đầu tư. Đây chính là điểm đặc thủ của hợp đồng BCC khi so sánh với các hợp đông trong thương mai.