CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ VỀ CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ THANH QUYẾT TOÁN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 1. Cơ sở lý luận về hợp đồng xây dựng 1. Khái niệm, phân loại, nội dung hợp đồng xây dựng 1. Khái niệm Hợp đồng xây dựng là thỏa thuận, là sự thống nhất giữa các bên tham gia về quyền và nghĩa vụ có tính chất pháp lý là căn cứ về giải quyết các công việc, giải quyết các tranh chấp liên quan đến những vấn đề mà các bên không đạt được trong thỏa thuận.
Hợp đồng xây dựng được thỏa thuận bằng văn bản giữa bên giao thầu và bên nhận thầu dựa trên các căn cứ ký kết, điều khoản và các điều kiện của hợp đồng. Tính chất pháp lý của hợp đồng xây dựng là cơ sở để Chủ đầu tư, nhà thầu và các bên liên quan có nghĩa vụ tham gia và thực hiện, các tranh chấp giữa các bên được giải quyết trên cơ sở hợp đồng đã ký có hiệu lực pháp luật, các tranh chấp phát sinh ngoài hợp đồng sẽ được giải quyết trên cơ sở các quy định của pháp luật có liên quan. Bên giao thầu: Là Chủ đầu tư hoặc tổng thầu hoặc nhà thầu chính. Bên nhận thầu: Là tổng thầu hoặc nhà thầu chính khi bên giao thầu là Chủ đầu tư; là nhà thầu phụ khi bên giao thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chính.
Bên nhận thầu có thể là liên danh các nhà thầu. Hợp đồng được ký kết trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực, không được trái với pháp luật, tất cả các thỏa thuận phải được ghi thành các điều khoản trong hợp đồng. Phân loại hợp đồng xây dựng a. Theo tính chất công việc Hợp đồng xây dựng có các loại sau: - Hợp đồng tư vấn xây dựng (gọi tắt là hợp đồng tư vấn) là hợp đồng để thực hiện một, một số hay toàn bộ công việc tư vấn trong hoạt động xây dựng; - Hợp đồng thi công xây dựng công trình (viết tắt là hợp đồng thi công xây dựng) là hợp đồng để thực hiện việc thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình hoặc phần việc xây dựng theo thiết kế xây dựng công trình; 5 - Hợp đồng tổng thầu thi công xây dựng công trình là hợp đồng thi công xây dựng để thực hiện tất cả các công trình của một dự án đầu tư; - Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ (viết tắt là hợp đồng cung cấp thiết bị) là hợp đồng thực hiện việc cung cấp thiết bị để lắp đặt vào công trình xây dựng theo thiết kế công nghệ; hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị công nghệ là hợp đồng cung cấp thiết bị cho tất cả các công trình của một dự án đầu tư; - Hợp đồng thiết kế và thi công xây dựng công trình (viết tắt là EC) là hợp đồng để thực hiện việc thiết kế và thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình; hợp đồng tổng thầu thiết kế và thi công xây dựng công trình là hợp đồng thiết kế và thi công xây dựng tất cả các công trình của một dự án đầu tư; - Hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị công nghệ (viết tắt là EP) là hợp đồng để thực hiện việc thiết kế và cung cấp thiết bị để lắp đặt vào công trình xây dựng theo thiết kế công nghệ; hợp đồng tổng thầu thiết kế và cung cấp thiết bị công nghệ là hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị công nghệ cho tất cả các công trình của một dự án đầu tư; - Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình (viết tắt là PC) là hợp đồng để thực hiện việc cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình; hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình là hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng tất cả các công trình của một dự án đầu tư; - Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình (viết tắt là EPC) là hợp đồng để thực hiện các công việc từ thiết kế, cung cấp thiết bị công nghệ đến thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình; hợp đồng tổng thầu EPC là hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng tất cả các công trình của một dự án đầu tư; - Hợp đồng tổng thầu chìa khoá trao tay là hợp đồng xây dựng để thực hiện toàn bộ các công việc lập dự án, thiết kế, cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình của một dự án đầu tư xây dựng công trình.
- Các loại hợp đồng xây dựng khác [11]. Theo hình thức giá hợp đồng Hợp đồng xây dựng có các loại sau: 6 - Hợp đồng trọn gói: Là hợp đồng có giá không thay đổi trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng đối với khối lượng các công việc thuộc phạm vi hợp đồng đã ký kết, trừ trường hợp có bổ sung khối lượng theo quy định; - Hợp đồng theo đơn giá cố định: Là hợp đồng được xác định trên cơ sở đơn giá cố định cho các công việc nhân với khối lượng công việc tương ứng. Đơn giá cố định là đơn giá không thay đổi trong suốt thời gian thực hiện hợp đồng; - Hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh: Là hợp đồng được xác định trên cơ sở đơn giá cho các công việc đã điều chỉnh do trượt giá theo các thỏa thuận trong hợp đồng nhân với khối lượng công việc tương ứng. Điều chỉnh giá do trượt giá thực hiện theo phương pháp quy định được hướng dẫn trong các văn bản pháp luật từng thời kỳ; - Hợp đồng theo thời gian: Là hợp đồng được xác định trên cơ sở mức thù lao cho chuyên gia, các khoản chi phí ngoài mức thù lao cho chuyên gia và thời gian làm việc (khối lượng) tính theo tháng, tuần, ngày, giờ: Mức thù lao cho chuyên gia là chi phí cho chuyên gia, được xác định trên cơ sở mức lương cho chuyên gia và các chi phí liên quan do các bên thỏa thuận trong hợp đồng nhân với thời gian làm việc thực tế (theo tháng, tuần, ngày, giờ).
Các khoản chi phí ngoài mức thù lao cho chuyên gia bao gồm: Chi phí đi lại, khảo sát, thuê văn phòng làm việc và chi phí hợp lý khác; - Hợp đồng theo tỷ lệ phần trăm (%): Là hợp đồng được tính theo tỷ lệ (%) giá trị của công trình hoặc giá trị khối lượng công việc. Khi bên nhận thầu hoàn thành tất cả các nghĩa vụ theo hợp đồng, bên giao thầu thanh toán cho bên nhận thầu số tiền bằng tỷ lệ (%) được xác định trong hợp đồng nhân với giá trị công trình hoặc giá trị khối lượng công việc [11]. Theo các mối quan hệ của các bên tham gia trong hợp đồng Hợp đồng xây dựng có các loại sau: - Hợp đồng thầu chính: Là hợp đồng xây dựng được ký kết giữa Chủ đầu tư với nhà thầu chính hoặc tổng thầu; - Hợp đồng thầu phụ: Là hợp đồng xây dựng được ký kết giữa nhà thầu chính hoặc tổng thầu với nhà thầu phụ; 7 - Hợp đồng giao khoán nội bộ là hợp đồng giữa bên giao thầu và bên nhận thầu thuộc một cơ quan, tổ chức; - Hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngoài là hợp đồng xây dựng được ký kết giữa một bên là nhà thầu nước ngoài với nhà thầu trong nước hoặc chủ đầu tư trong nước [11]. Nội dung hợp đồng xây dựng Theo Luật xây dựng số 50/2014/QH13 ngày 18/6/2014, nội dung của hợp đồng xây dựng dựa trên: - Thông tin, số hiệu, ngày tháng năm của hợp đồng xây dựng.
- Các căn cứ pháp lý để ký kết hợp đồng. - Các điều khoản và điều kiện của hợp đồng: (hợp đồng A-B). Bên A: (bên giao thầu) Chủ đầu tư … Bên B: (bên nhận thầu) Nhà thầu, nhà thầu chính, nhà thầu phụ, liên danh … - Hồ sơ hợp đồng gồm các tài liệu sau: a) Quyết định phê duyệt kết quả đấu thầu. b) Hồ sơ mời thầu của chủ đầu tư.
c) Các chỉ dẫn kỹ thuật, các bản thiết kế theo hồ sơ mời thầu của chủ đầu tư. d) Hồ sơ dự thầu của nhà thầu. e) Biên bản đàm phán, thỏa thuận, sửa đổi, bổ sung bằng văn bản. f) Các phụ lục hợp đồng.
g) Các tài liệu khác có liên quan … - Luật và ngôn ngữ sử dụng. - Đảm bảo thực hiện hợp đồng. - Các loại bảo lãnh, tạm ứng. - Nội dung và khối lượng công việc.
- Thời gian và tiến độ thực hiện hợp đồng. - Giá hợp đồng, tạm ứng và thanh toán. - Điều chỉnh giá hợp đồng, hình thức hợp đồng. - Quyền và nghĩa vụ của Chủ đầu tư và nhà thầu.
- Chất lượng và các yêu cầu kỹ thuật khác của công việc. - An toàn lao động, bảo vệ môi trường phòng chống cháy nổ. 8 - Bảo hiểm và bảo hành công trình. - Rủi ro và bất khả kháng, phạt khi vi phạm hợp đồng.
- Trách nhiệm của các bên do vi phạm hợp đồng. - Nghiệm thu các công việc hoàn thành. - Quyết toán hợp đồng xây dựng. - Thanh lý hợp đồng xây dựng.
- Các điều khoản chung của hợp đồng … - Bảng giá, khối lượng đính kèm theo hợp đồng [17]. Quản lý thực hiện hợp đồng xây dựng Quản lý thực hiện hợp đồng xây dựng rất quan trọng, hợp đồng không những để thanh quyết toán mà còn là cơ sở giải quyết mọi vấn đề giữa bên giao thầu và bên nhận thầu, trong phạm vi quyền và nghĩa vụ của mình có trách nhiệm lập kế hoạch và biện pháp tổ chức thực hiện phù hợp với nội dung của hợp đồng ký kết nhằm đạt được các thỏa thuận trong hợp đồng. Một số nội dung chủ yếu quản lý thực hiện hợp đồng thi công xây dựng có liên quan đến công tác thanh toán khối lượng của các bên tham gia gồm: 1. Căn cứ, nguyên tắc ký kết hợp đồng xây dựng Theo Luật xây dựng số 50/2014/QH13 ngày 18/6/2014: - Hợp đồng xây dựng được ký kết theo nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, không trái pháp luật và đạo đức xã hội.
- Hợp đồng xây dựng được ký kết sau khi bên giao thầu hoàn thành việc lựa chọn nhà thầu theo quy định và các bên tham gia đã kết thúc quá trình đàm phán hợp đồng [17].