Chương 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP BẰNG TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI 1. Biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại 1. Khái niệm biện pháp khẩn cấp tạm thời Pháp luật trọng tài thương mại Việt Nam không đưa ra khái niệm về BPKCTT mà chỉ quy định về điều kiện và thủ tục yêu cầu áp dụng BPKCTT, theo điều 33 PLTTTM năm 2003 Trong quá trình Hội đồng trọng tài (HĐTT) giải quyết vụ tranh chấp, nếu quyền và lợi ích hợp pháp của mình bị xâm hại hoặc có nguy cơ trực tiếp bị xâm hại, thì các bên có quyền làm đơn đến Tòa án cấp tỉnh nơi HĐTT thụ lý vụ tranh chấp yêu cầu áp dụng một hoặc một số BPKCTT. Tác giả Tưởng Duy Lượng định nghĩa trong cuốn sách về “Pháp luật tố tụng dân sự và thực tiễn xét xử” xuất bản năm 2009, về BPKCTT như sau “ BPKCTT là biện pháp Tòa án quyết định áp dụng trước khi thụ lý và trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản tranh chấp, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành án” [10, tr.
Với định nghĩa này cũng nêu rõ mục đích của việc áp dụng BPKCTT, đồng thời cũng chỉ rõ hơn về thời điểm áp dụng BPKCTT trong tố tụng dân sự. Biện pháp khẩn cấp tạm thời (BPKCTT) là những biện pháp khẩn cấp cần được áp dụng trong những trường hợp đặc biệt, để tạm thời giải quyết những vấn đề cấp bách nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các bên tranh chấp hoặc nhằm ngăn chặn các sự việc, hiện tượng hoặc hành vi có hại 5 cho các bên, cũng như cho quá trình thụ lý và giải quyết tranh chấp tại trọng tài thương mại. Biện pháp khẩn cấp tạm thời (BPKCTT) trong tố tụng trọng tài thương mại là những biện pháp khẩn cấp, cần thiết được trọng tài tạm thời áp dụng trong quá trình thụ lý và giải quyết tranh chấp, trước khi ra quyết định cuối cùng về vụ việc tranh chấp, nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các bên trong quá trình giải quyết tranh chấp tại trọng tài cũng như bảo đảm cho tố tụng trọng tài được thực hiện theo đúng quy định của pháp luật. Đặc trưng của biện pháp khẩn cấp tạm thời Chủ thể yêu cầu HĐTT áp dụng BPKCTT: Trong tranh chấp kinh doanh, thương mại chỉ có đương sự và người đại diện hợp pháp của đương sự có quyền yêu cầu HĐTT áp dụng BPKCTT.
Chủ thể có thẩm quyền áp dụng BPKCTT: Chủ thể có thẩm quyền ra quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ BPKCTT được pháp luật quy định, theo điều 49 LTTTM thẩm quyền của HĐTT áp dụng BPKCTT. Chủ thể có thẩm quyền áp dụng BPKCTT dựa trên cơ sở đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT của đương sự HĐTT giải quyết tranh chấp có thẩm quyền ban hành quyết định áp dụng BPKCTT trên cơ sở chấp hành pháp luật liên quan. Sau khi nhận được quyết định áp dụng BPKCTT thì cơ quan Thi hành án phải chủ động thi hành ngay trong thời hạn 24 giờ kể từ khi nhận được quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ BPKCTT. Đối tượng bị áp dụng: đối tượng của các BPKCTT trong giải quyết kinh doanh, thương mại là tài sản đang tranh chấp, tài sản của người có nghĩa vụ và các hành vi của cá nhân, cơ quan, tổ chức khác đối với tài sản đang tranh chấp.
6 Đơn đề nghị của các bên tranh chấp là điều kiện tiên quyết cần phải có khi muốn áp dụng BPKCTT và việc áp dụng phải nhằm bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tình trạng tài sản tranh chấp, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc đảm bảo thi hành án. Quyền và nghĩa vụ của bên liên quan : tranh chấp kinh doanh thương mại là tranh chấp quyền lợi tư và đối tượng áp dụng BPKCTT là tài sản, các quyền đối với tài sản nên quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan là bình đẳng. Do vậy, ngoài người yêu cầu, người bị yêu cầu áp dụng BPKCTT là đương sự của vụ tranh chấp thì người liên quan đến đối tượng bị áp dụng cũng với tư cách là người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan. Thuộc tính của biện pháp khẩn cấp tạm thời Tính “khẩn cấp”: cần được tiến hành, được giải quyết ngay không chậm trễ, có tính chất nghiêm trọng, đòi hỏi phải có ngay những biện pháp tích cực để đối phó, không cho phép chậm trễ.
Tính “tạm thời”: thể hiện ở chỗ, quyết định áp dụng BPKCTT không phải là quyết định cuối cùng giải quyết tranh chấp, chỉ tạm thời được áp dụng nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho bên có liên quan hoặc nhằm giúp cho thủ tục tố tụng trọng tài được thực thi một cách hiệu quả. Sau khi quyết định áp dụng BPKCTT, nếu lý do của việc áp dụng không còn nữa thì HĐTT hủy quyết định này. Tính khẩn cấp cũng được hiểu là BPKCTT được áp dụng khi quyền lợi của một bên đương sự đang bị đe dọa, đang trong tình thế cấp bách, hoặc khi chứng cứ đang có nguy cơ bị tiêu hủy, tài sản tranh chấp đang có nguy cơ bị tẩu tán. Do vậy tính khẩn cấp của biện pháp này thể hiện ở chổ HĐTT phải ra ngay quyết định áp dụng BPKCTT và quyết định này phải được thi hành ngay nếu không thì việc ra quyết định không còn giá trị.
7 Một tính chất không thể thiếu của BPKCTT nữa đó chính là tính có hiệu lực thi hành ngay, tính “ kịp thời” của quyết định áp dụng BPKCTT tính chất này xuất phát từ tính khẩn cấp tạm thời và được thi hành ngay mà không bị kháng cáo kháng nghị, cơ quan thi hành án phải chủ động tổ chức thi hành quyết định ngay. Tính khẩn cấp của BPKCTT chỉ được bảo đảm khi và chỉ khi quyết định áp dụng BPKCTT hợp pháp dựa trên điều kiện, thủ tục, thời hạn áp dụng, phạm vi áp dụng và chủ thể có quyền áp dụng mà luật đã quy định. Sự cần thiết phải có biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại Giải quyết tranh chấp về thương mại bằng trọng tài là một hình thức giải quyết tranh chấp mang tính tài phán, cùng tồn tại song song với hình thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng Tòa án. Ngược lại đây là hình thức giải quyết tranh chấp ra đời nhằm một mặt giúp Tòa án giải quyết sự quá tải do sự tồn động quá nhiều các vụ việc, mặt khác tạo cho các doanh nghiệp có thêm một sự lựa chọn phù hợp với hoạt động kinh doanh của mình.
Với ý nghĩa đó, việc quy định các BPKCTT trong tố tụng trọng tài thương mại là sự cần thiết. Việc quy định các BPKCTT trong tố tụng trọng tài thương mại nhằm khẳng định rằng việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại là hình thức giải quyết tranh chấp mang tính tài phán vì trọng tài có quyền quyết định về vụ tranh chấp và quyết định của trọng tài có giá trị chung thẩm đối với các bên. Là hình thức giải quyết tranh chấp hỗ trợ Tòa án tháo gỡ tình trạng quá tải khi các tranh chấp về thương mại phát sinh ngày càng nhiều, hình thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài không thể nằm ngoài sự điều chỉnh của pháp luật về trọng tài thương mại nói riêng và pháp luật tố tụng dân sự nói chung. 8 Việc quy định các BPKCTT trong tố tụng trọng tài thương mại là cần thiết, bằng việc quy định về các biện pháp này trong tố tụng trọng tài thương mại, pháp luật trọng tài thương mại muốn thừa nhận và khẳng định rằng giải quyết tranh chấp về thương mại bằng trọng tài thương mại là hình thức giải quyết tranh chấp mang tính tài phán, cùng tồn tại song hành với Tòa án và cùng chịu sự điều chỉnh của pháp luật về tố tụng dân sự nói chung và pháp luật về trọng tài thương mại nói riêng.
Quy định BPKCTT trong tố tụng trọng tài thương mại nhằm bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của các bên trong quá trình thụ lý tranh chấp bảo toàn tình trạng tài sản, bảo đảm đối tượng của vụ tranh chấp không bị thay đổi trước khi trọng tài ra phán quyết về vụ tranh chấp. Việc áp dụng BPKCTT mang nhiều ý nghĩa không những đối với việc giải quyết vụ kiện của trọng tài mà cả đối với việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên tranh chấp. Điều này tạo lòng tin cho các doanh nghiệp khi họ muốn lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại, Họ hiểu rằng dù cơ quan giải quyết tranh chấp là Tòa án hay Trọng tài thương mại thì quyền và lợi ích hợp pháp của họ trong tố tụng vẫn được pháp luật thừa nhận và bảo vệ. Trên thực tế vì lợi ích của mình hoặc do sự thiếu thiện chí của một trong số các bên tranh chấp đã có hành vi tẩu tán tài sản, hủy hoại chứng cứ việc áp dụng BPKCTT trong những trường hợp này, một mặt có tác động chống lại các hành vi đó nhằm bảo vệ được chứng cứ, mặc khác còn bảo toàn được tình trạng tài sản và giữ được tài sản bảo đảm cho việc thi hành quyết định của trọng tài thương mại sau này.
Việc áp dụng BPKCTT sẽ giúp các doanh nghiệp trong việc bảo toàn vốn, bảo vệ tình trạng tài sản của doanh nghiệp và trong nhiều trường hợp là bảo vệ tài sản của Nhà nước, tài sản chung của các cổ đông. 9 Quy định về các BPKCTT trong tố tụng trọng tài thương mại góp phần nâng cao uy tín của các tổ chức trọng tài thương mại nói chung và của việc giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài thương mại nói riêng. Có thể nói áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là một thủ tục mang lại kết quả giải quyết vụ việc tranh chấp có hiệu quả nhất. Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là một trong những hoạt động tố tụng được hội đồng trọng tài có thẩm quyền áp dụng trong quá trình giải quyết tranh chấp nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong quá trình tiến hành tố tụng, cũng như đảm bảo hiệu quả của quá trình thi hành án.
Nguyên tắc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 1.